【丰国说法】我要不要上诉——民事二审答疑解惑 2021-03-25
作者：周奥诺（浙江丰国律师事务所）
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一审判决作出后，当事人往往面临着上诉与否的选择。上诉有哪些注意事项？上诉需要承担哪些成本？什么情况下当事人有必要上诉？上诉状和起诉状有什么不同之处?二审阶段有必要换律师吗？对于这些问题，浙江丰国律师事务所周奥诺律师分析如下：
一、对一审判决不服，需要在几天之内提起上诉？
律师解答：《民事诉讼法》规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。如果你对一审判决不服，则需要及时准备上诉材料，如果错过十五天的上诉期，则法院不会再受理。
二、上诉需要准备哪些材料？
律师解答：上诉需要准备上诉状，上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
三、上诉有哪些成本？
律师解答：首先是诉讼费成本，上诉需要向二审法院预缴上诉案件受理费，如果败诉，需要承担诉讼费损失；其次是律师费成本，如果你委托律师，会产生律师费；第三是时间成本，如果一审支持了你的部分诉讼请求，二审期间，判决尚不会生效，也就不能进入到执行阶段，而二审程序的审限一般为三个月，二审程序本身会产生相应的时间成本，如果你一审阶段没有申请财产保全，也不能排除对方二审期间转移财产的风险；第四是改判风险，在某些案件中，如果对方在上诉期内得知你上诉了，可能也会随之上诉，由此则增加了二审判决的不确定性，也不能完全排除结果更不利于你的风险。
四、二审改判率高吗？
律师解答：每个个案都有其特殊之处，而就所有的上诉案件而言，改判的机率不大。一般来说，十个上诉案件中，能够获得改判的案件不会超过三个。
五、哪些案件有必要上诉?
律师解答：尽管总体而言，二审案件改判率都不大，但二审程序作为法律赋予当事人的权利救济程序并非没有意义，对于下列案件，还是有上诉的必要：1、一审认定事实或者法律适用方面明显错误的案件，对于这类案件，当事人应积极行使上诉权，维护自身合法权益；2、一审后发现足以推翻原判决的新证据的案件；3、有调解希望的案件，二审程序实际上又给了双方当事人一个谈判和和解的平台，而上诉案件中，也有相当一部分案件可以通过调解而达到减少损失、案结事了的效果；4、需要时间进行资金周转的案件，有些案件尽管改判和调解的机会不大，但上诉方可以通过二审程序，获取两到三个月的资金周转时间，以应对后期的执行压力；5、对方上诉的案件。
六、哪些案件不能上诉？
律师解答：下列案件实行一审终审，不能上诉：1、最高人民法院作出的判决、裁定；2、适用特别程序（选民资格案件、宣告公民失踪案件、宣告公民死亡案件、认定公民为无民事行为能力或者限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件、实现担保物权的案件）、督促程序、公示催告程序的案件；3、确认婚姻效力的案件；4、调解结案的案件；5、不予受理、驳回起诉、管辖权异议以外的裁定；6、小额诉讼案件，即基层人民法院及其派出法庭审理的事实清楚、权利义务关系明确、争议不大且标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资30%以下的简单民事案件。此外，根据《最高人民法院关于印发<民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法>的通知》的规定，对北京、上海、江苏、浙江、安徽、福建、山东、河南、湖北、广东、四川、贵州、云南、宁夏、陕西省的基层人民法院审理的事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单金钱给付类案件，标的额为人民币五万元以下的，适用小额诉讼程序，实行一审终审。对于标的额在人民币五万元以上、十万元以下的简单金钱给付类案件，如果当事人双方约定适用小额诉讼程序的，可以适用小额诉讼程序审理，也实行一审终审。
七、二审要不要请律师，要不要换律师？
律师解答：二审阶段比一审阶段专业性要求更强，专业律师的介入有助于帮助当事人厘清诉讼思路，协调当事人之间以及当事人和法官之间的沟通渠道，如果当事人此前未委托律师，在劣势背景下，如果当事人想要上诉，建议在收到判决书后五日内咨询律师，以便安排阅卷和上诉材料的准备工作。
至于是否换律师，则需要具体案件具体分析。事实上，很多败诉案件的一审律师本身是十分专业尽责的，案件最终的结果并非律师所致，而是受到方方面面的因素的影响。但不少当事人在一审败诉后会产生换律师的想法，这里分析一下更换律师的利弊。维持原审律师的好处：1、一审律师更熟悉案情，一审律师对于案情、证据、争议焦点均较为熟悉，可以避免一些重复性的工作；2、一审律师和当事人已经有了长时间的接触，沟通上会更为高效；3、一审律师在收费上往往更优惠，一般而言，由于部分工作的重复，代理过前一阶段案件的律师在代理下一阶段时在收费上会给予当事人一定的折扣。引入新律师的好处：1、由于未受到一审案件的影响，新律师对于案件的分析可能更为客观，并带来新的思路，相较于一审律师，新律师不会受到此前处理一审案件的思路桎梏，更有可能发现新的诉讼思路和诉讼策略。3、新律师对于新案件往往更有热情，短时间内不会产生倦怠。在某些重大复杂案件中，在经济允许的情况下，当事人可以考虑在保留一名一审律师的同时，聘请一名新律师。
八、上诉状和起诉状一样吗？
律师解答：上诉状和起诉状存在着巨大的区别，起诉状侧重于案件的基本事实，一篇好的起诉状应用尽可能少的文字让法官在短时间内全面了解原告的诉讼请求以及事实理由。而在二审阶段，由于案件的基本事实已经由一审法院查明，故上诉状无需再做重复性的表述，而要综合分析一审判决，上诉状指向的是一审判决中事实认定和法律适用上的错误之处。此外，相较于起诉状，上诉状更应有所侧重，把重点放在最有可能上诉成功的部分，让二审法官能够清楚地了解我们上诉的主要理由是什么，一审判决有什么问题，避免主次不分。眉毛胡子一把抓，应该说，比起起诉状，上诉状的专业性要求更高。
九、二审期间可以提交证据吗？
律师解答：在过去，如果当事人在二审阶段提交的证据不符合“一审庭审结束后新发现的证据”或者“当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”的条件，则法庭可能直接认定该证据不属于二审新证据而不予质证。现行民事诉讼法和民事诉讼证据规定已经改变了1991年民事诉讼法和2002年证据规定的内容。对于当事人在二审期间提出的证据，即使不属于所谓的“新的证据”，如果该证据与案件基本事实确有关联，即使逾期提交，法院也可能采纳。即使不采纳，也可能会影响法官对于案件的自由心证。因此，对于于己有利的证据，不论是否逾期，当事人还是应该积极举证。但如果当事人明显因故意或者重大过失而逾期举证的，即使二审法院予以采信，当事人也可能因为干扰了民事诉讼活动的正常进行而面临被法庭训诫、乃至罚款的风险。
十、对二审判决不服，还有什么救济途径？
律师解答：我国实行两审终审制度，二审判决为终审判决，自作出之日即发生法律效力。当事人如果对二审判决不服，可以在判决作出之日起六个月内向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。如果法院驳回再审申请或者逾期未作出裁定的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉。
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